por Julie M. Janeway, BBA, MSA, JD
Julie M. Janeway, BBA, MSA, JD, é de Little Victories™ Medical/Legal Consulting & Training in Onondaga, Michigan.
Introdução
Se você está trabalhando como um provedor de saúde nos EUA, as chances são excepcionalmente altas de que em algum momento você será chamado como testemunha ou réu em uma negligência médica, compensação do trabalhador, seguro, ou outro tipo de processo judicial. Como advogados, nós dizemos aos nossos médicos, assistentes médicos (PA), e muitas vezes aos nossos clientes de enfermagem também: “Não é SE você for processado durante a sua carreira, é QUANDO você for processado.” Dada a litigiosidade e a natureza baseada na culpa da nossa sociedade, muitos de vocês serão chamados a fornecer seu testemunho sobre um determinado conjunto de fatos em um depoimento. No entanto, muitos prestadores de cuidados de saúde nem sequer são verdadeiramente conhecedores do que é um depoimento, do porquê da sua necessidade e do seu grau de importância no processo litigioso.
O que é um Depoimento?
Referimo-nos frequentemente a depoimentos como depoimentos, depoimentos ou mesmo exames antes do julgamento (EBTs). Para alguns de vocês, infelizmente, os depoimentos são antigos. Se você ainda não experimentou ser um “depoente” em um depoimento, a realidade é – você muito provavelmente o fará em algum momento. Um depoimento é um dispositivo legal que permite às partes no processo pescar por informações que o outro lado possa estar segurando. Afinal, o objetivo de um processo civil é determinar os fatos do caso, alocar a culpa, se houver, e devolver a parte lesada o mais próximo possível da posição em que se encontrava antes da ocorrência dos fatos. Os depoimentos permitem a investigação dos factos, para determinar a credibilidade da parte ou testemunha, avaliar a força da parte ou testemunha e o seu desempenho no julgamento, e providenciar a preservação do depoimento no caso de algo acontecer a uma testemunha ou parte antes do julgamento poder ocorrer.
Que, tendo sido dito, o uso mais importante do depoimento preservado de uma parte ou testemunha é apanhar a testemunha no julgamento contradizendo-a a si própria, declarando inconsistências, ou mudando completamente a história. Isto então mostra que o testemunho da pessoa não pode ser considerado confiável e verdadeiro, e o júri dará muito menos peso ao testemunho dessa pessoa na determinação do resultado do julgamento.
Regras de Depoimento
Ao tomar um depoimento, as regras são um pouco menos rigorosas do que quando se questiona uma parte ou testemunha em julgamento. Em um depoimento, o interrogatório é projetado para reunir qualquer informação que possa razoavelmente levar a provas relevantes. As Regras Federais de Evidência afirmam que “prova relevante” é qualquer prova que tenha qualquer tendência para tornar a existência de qualquer fato que seja de consequência para a determinação da ação mais provável ou menos provável do que seria sem a prova.
O ônus de provar o caso do requerente através do uso de provas relevantes recai sobre o requerente, ou mais precisamente, sobre o advogado do requerente. O advogado do autor é aquele que tem que inclinar a balança da justiça em sua direção, apresentando mais provas que provem que a história do autor é verdadeira do que o réu alega que a história do autor não é verdadeira.
No depoimento de uma testemunha ou réu chamado pelo advogado do autor, o advogado do autor carrega o ônus de tirar a informação do depoente. O depoente só é obrigado a responder às perguntas que são feitas, e não mais. O depoente não é obrigado a tentar encontrar a verdade, nem a resolver o caso. Para ajudar aqueles de vocês que, sem dúvida, vão passar tempo na cadeira do depoente, eu reuni uma pequena lista de dos e não fazer nada que deva ajudá-los; esses detalhes são aqueles que muitos advogados se esquecem de contar aos seus clientes e testemunhas. O seu conhecimento destes detalhes pode poupar-lhe – e a eles – muito sofrimento mais tarde.
PERGUNTAS DE RESPOSTA
Se não quiser que seja gravado, não o diga. Tudo está sendo gravado por um repórter do tribunal em um depoimento, e apenas suas palavras são retiradas, a menos que seja um depoimento em vídeo. Portanto, você não pode acenar com a cabeça em concordância ou gesto de ênfase porque não pode ser gravado. Use suas palavras sabiamente!
Conte até cinco antes de responder a qualquer pergunta, exceto “Qual é o seu nome?”. Ao contar até cinco antes de responder, você tem tempo para recapitular a pergunta em sua mente, certificar-se de que você sabe qual pergunta você está respondendo, formular a base de uma resposta, e dar ao seu advogado tempo para objetar, se necessário, antes que as palavras comecem a cair da boca para fora e para o registro. Você pode levar o tempo que quiser antes de responder a uma pergunta. Não há nenhum recorde de velocidade terrestre a bater.
Responder apenas a pergunta que está sendo feita. Ouça com atenção o que está sendo perguntado e responda apenas a essa pergunta. Por exemplo, se eu lhe perguntar: “Você sabe que horas são?” a resposta NÃO é: “Sim, são 4:15!” A resposta é “Sim” ou “Não”. Dar a hora real é demasiada informação. Não lhe perguntaram “Que horas são?”
Diga o mínimo possível para responder à pergunta de forma adequada e precisa. Se “sim”, “não” ou “não me lembro” será suficiente para responder à pergunta, então vá com isso. Não esclareça, ad lib, quantifique, qualifique, ou defina. Se essas coisas forem necessárias para responder a pergunta em uma palavra, então peça ao advogado para esclarecer a pergunta antes de responder.
Use “Eu não sei” em circunstâncias muito limitadas. Como profissionais da área médica, você é acusado de “saber”. Você deve ter conhecimento especializado, ou saber o que estava acontecendo o tempo todo, ou saber como responder a uma situação. Só use o “eu não sei” quando realmente não sabe alguma coisa, como quem é o Ministro do Interior da Mauritânia. Se é algo que você realmente não tem conhecimento, então diga. Se você não se lembra, mas já teve conhecimento disso em algum momento, ou pode ser lembrado vendo um registro ou algo assim, então simplesmente diga “Eu não consigo lembrar”
Espere que toda a pergunta seja feita, e não pense onde ela está indo. Não antecipe. Uma vez que a pergunta inteira tenha sido respondida, conte até pelo menos cinco e depois comece a sua resposta. Não se preocupe em ser mais esperto que o advogado ou em descobrir o propósito de uma pergunta; apenas responda o que foi feito com o mínimo de palavras possível e siga em frente.
Se você não entender uma pergunta, peça ao advogado para esclarecê-la. Se você acha que pode ser capaz de responder a uma pergunta de muitas maneiras diferentes dependendo do que o advogado quis dizer, não dê todas as respostas possíveis. Peça ao advogado para esclarecer a pergunta para que você possa usar o menor número possível de palavras para respondê-la. Por exemplo, se o advogado perguntar: “Ele estava fazendo a ficha após a cirurgia?” o depoente pode estar se perguntando a qual “ele” o advogado está se referindo, pois havia quatro homens na sala de recuperação na época. Peça esclarecimentos. Não assuma que o advogado está se referindo ao cirurgião. Assim que o advogado esclarecer, por exemplo, que ele se referia à enfermeira da sala de recuperação, então você pode responder “Sim” ou “Não”. O seu advogado deve objectar se o advogado fizer uma pergunta ou um conjunto de perguntas que exijam mais do que uma resposta de cada vez. Se o seu advogado não se opuser, ainda assim peça que as perguntas sejam divididas em perguntas individuais e feitas uma de cada vez. Exemplo: “Onde você estava quando o paciente entrou em angústia respiratória e por que você foi?”
Nunca adivinhe ou estime. Simplesmente responda: “Eu não vou especular sobre isso.” O caso deve estar a lidar com factos, não com especulações. Isso é apenas uma expedição de pesca porque eles esperam fazer você parecer pouco inteligente.
Não responda perguntas sobre os registros sem vê-los. Use sempre os registros do lado oposto como referência, pois eles podem dar uma pista do que eles identificaram como importante. Não lhe cabe a si ter os registos na ponta dos dedos, a menos que tenha sido intimado a trazê-los consigo. Nunca confie na sua memória quando puder olhar para o registo e dar respostas precisas.
Nunca responda a perguntas sobre “porquê” outra pessoa fez ou não fez algo. Mais uma vez, não se envolva em especulações. A menos que você tenha conhecimento direto sobre o “porquê” de tudo isso, não responda a essa pergunta e não divulgue as informações a menos que seja perguntado direta e especificamente sobre ela.
Se você estiver confuso sobre uma pergunta, não dê ao advogado depositário escolhas sobre o que ele ou ela pode ter querido dizer. Eles podem nem sequer ter pensado nessas escolhas. Não pergunte: “Você quis dizer A ou B?”. Eles podem ter querido dizer apenas C e nunca sequer pensaram em A ou B. Mas agora que você mencionou isso … talvez pedir A ou B os beneficie. Apenas peça esclarecimento quanto ao significado.
Se o seu advogado o instruir a não responder, então não responda. Se você já começou a falar, então pare imediatamente.
Não ajude o outro lado; não é o seu trabalho. Se você pode ver o advogado dançando ao redor da pergunta que você sabe que ele ou ela está tentando chegar lá, não o ajude a chegar lá. Esse não é o seu trabalho. Responda apenas às perguntas específicas feitas a você. Por exemplo, se você concorda ou não com Bill Clinton ou se gosta ou não gosta dele, o fato é que no depoimento dele, os promotores que o entrevistaram fizeram um péssimo trabalho ao perguntar-lhe o que realmente queriam saber. Não lhe cabia a ele como depoente dizer: “Não quer mesmo dizer isto?” Ele respondeu apenas às perguntas feitas a ele. Então lembre-se de Bill Clinton.
Não responda declarações. Responda apenas às perguntas. Digamos que o advogado diz num tom acalorado: “Todos sabem que a cirurgia bariátrica é extremamente arriscada e tem uma alta taxa de mortalidade!” Não comente! Isso não é uma pergunta. É uma declaração projetada para engajá-lo e obter sua resposta emocional.
Não adivinhe suas respostas se o advogado lhe perguntar se você tem certeza ou reage negativamente. Certifique-se de que você está confortável com o que você colocou no registro na primeira vez, e depois não retroceda. Essa é uma das razões pelas quais você conta até pelo menos cinco antes de responder – para que você possa pensar no que vai dizer. Diga o que você quer dizer, e diga o que você diz – a primeira vez!
Seja preciso na sua seleção de palavras. Não diga “coordenar” se você quer dizer “gerenciar” ou “organizar”. Use a palavra correta. Os depósitos podem durar horas sobre o uso impreciso de uma palavra ou frase. Diga o que você quer dizer e o que você diz.
Não use acrônimos e abreviações. Use o título ou frase inteira. Não diga “CCU”, diga “Critical Care Unit” (Unidade de Cuidados Críticos). Não diga “ASBS”, diga “American Society for Bariatric Surgery”. Alguns acrônimos e abreviaturas são comuns, como eletrocardiograma, mas a maioria não o é. Não assuma que ninguém, incluindo o repórter do tribunal, saiba do que está a falar. Seja claro e preciso.
Não continue respondendo a mesma pergunta repetidamente. Se o seu advogado não se opõe a que uma pergunta tenha sido feita e respondida (às vezes também perdemos a concentração), e você tem certeza de que já respondeu essa mesma pergunta antes, então simplesmente declare que você já respondeu a pergunta anteriormente e que o seu testemunho no registro se mantém. Se você continuar respondendo, você pode mudar um pouco seu texto aqui e ali, ou você pode pensar que eles estão perguntando algo mais e respondê-lo de forma totalmente diferente, e então sua credibilidade ou voracidade entra em questão.
Saber o que é e o que não é informação privilegiada. Seu advogado deve cuidar disso para você, mas novamente, nós nos distraímos, também. Sempre que você tiver uma pergunta sobre privilégios, peça para falar em particular com o seu advogado.
Não acene com a cabeça de acordo com as perguntas ou declarações deles, e não preencha os espaços em branco se eles não conseguirem encontrar as palavras. Simplesmente sente-se quieto, espere que a pergunta seja formulada, e deixe o advogado à vontade para encontrar as palavras certas para enquadrar a pergunta. Não é seu trabalho ajudar, apenas responder o que foi perguntado.
Não deixe ninguém apressá-lo. Seja preciso e leve o seu tempo. Este não é um assunto para ser apressado.
Não discuta. Não importa o quanto você seja provocado, você deve permanecer frio e recolhido. Se você sente que as coisas estão ficando fora de controle, declare que precisa de uma pausa, ou que precisa falar com o seu advogado, ou que precisa ir ao banheiro. O seu advogado deve ajudá-lo a sair da sala, mesmo que o advogado que depõe se oponha, lamente, reclame ou faça um ajuste.
Após você ter dado uma resposta ou declaração, não deixe o advogado reformular o que você disse para tentar fazer você adivinhar a sua resposta. Simplesmente declare que a reformulação é imprecisa e que você manterá a declaração que já foi colocada no registro.
Não há problema em pedir para que o registro seja lido novamente. Normalmente um advogado irá pedir isso, mas o depoente também pode pedir para ter uma pergunta ou resposta que tenha sido colocada no registro lido de volta. É seu registro – use-o se for necessário, mas não pareça argumentativo.
Não faça suposições sobre nada. Não assuma que o outro advogado é simpático, mesquinho, esperto, perspicaz, informado, ignorante, diligente, desavisado, ou qualquer outra coisa. Seja sempre preciso e verdadeiro no que você afirma e você não terá que se preocupar com suposições erradas.
Sorrir. É muito difícil para um advogado manter uma fachada de grosseria em face do prazer. Um júri responderia bem a um sorriso, e você deve sempre comportar-se como se houvesse um júri sentado bem na sala com você.
Localize o advogado bem nos olhos ao responder. Muitas pessoas acham isso difícil de fazer, incluindo advogados, mas se você olhar o advogado morto nos olhos, com um olhar agradável no seu rosto ao responder, você vai jogar o advogado fora mais do que algumas vezes durante o depoimento. Olhares deslocados e alguém que não o olhará nos olhos são sinais certos de alguém que está nervoso, mentindo, ou pelo menos muito inseguro do que está dizendo.
Fale devagar, com calma e confiança. Não há raça no depoimento. A maioria passa horas, e às vezes dias. Você está pronto quando terminar, então tire da tartaruga – baixo e estável vence a corrida. É uma maratona, não um sprint. Pague-se.
No início do depoimento, pergunte ao advogado depoente se você pode chamá-lo pelo primeiro nome dessa pessoa. É difícil dissociar-se de alguém que continua falando com você como se fosse seu amigo do golfe ou do tênis. Além disso, isso mostra ao advogado que você pode rapidamente construir uma relação, algo que lhe ganhará pontos enormes em um julgamento, e algo que eles terão que trabalhar para superar se você conseguir testemunhar no julgamento.
Conheça os seus registos e factos por dentro e por fora. Certifique-se que eles não vão surpreendê-lo com nada. Saiba o que está lá, e mais importante, o que não está. Além disso, nunca diga inadvertidamente que você tem certeza de algo, porque você praticamente memorizou os registros. Não queremos confiar apenas na sua memória, queremos saber que você está familiarizado com os registros e pode testemunhar o que está neles ou o que não está. Só precisamos realmente das suas grandes habilidades de memória se você estiver testemunhando sobre fatos e eventos que não têm registros.
A PSICOLOGIA DA DEPOSIÇÃO
Deposições são, de fato, jogos mentais. O advogado depositário tentará jogar com você, e por isso é justo que você jogue alguns jogos de volta. Aqui estão as minhas melhores dicas:
Usar roupas conservadoras, mas não necessariamente usar cores drab. As cores tradicionais incluem azul marinho, preto, cinza e marrom. Eu sempre sugiro que meus clientes joguem alguma cor para mostrar que eles não podem ser atropelados. Uma camisa castanha ou ameixa para homens, um casaco vermelho cardigan ou casaco para senhoras, amarelo, ou mesmo algum caçador verde. Os homens devem usar uma gravata de poder tradicional – uma gravata de pequenas estampas em cores tradicionais ou uma risca regimental. Gravatas de cores sólidas também são boas. Senhoras, mantenham as jóias pequenas a médias, e deixem os brincos boémios pendurados em casa por um dia. Sem penteados malucos, sem sapatos malucos, sem mangueiras de cor pateta, e por amor de Deus, sem mochilas! Nós estamos indo para a credibilidade e profissionalismo aqui!
Nenhuma bata branca de laboratório a menos que você esteja literalmente freqüentando o depto. entre as rondas, clínicas, ou aulas de laboratório. Todos sabem qual é a sua profissão ou ocupação; não precisamos do traje para nos dizer. Onde a bata de laboratório cria confiança nos pacientes, ela cria uma barreira no depoimento que não precisa estar lá. Deixe-a em casa. Além disso, se for um depoimento em vídeo, a bata branca vai simplesmente queimar na tela e cegar todos que a assistirem. Lembrem-se do meu lema: Não tirem as mentes que estão tentando persuadir!
Imagine um júri de 12 pessoas na sala com vocês o tempo todo. Lembre-se que você não está apenas dando um testemunho juramentado que pode e muito provavelmente será usado em tribunal, você está sendo avaliado por sua força e credibilidade no julgamento. As ofertas de acordo podem depender do seu testemunho. A viabilidade de um caso pode depender do seu depoimento. Mesmo que sua aparência, gestos, tom, expressão e comportamento possam não ser registrados no registro escrito, todas as pessoas naquela sala levam isso em consideração quando olham para o quadro maior.
Remmbrar cujo depoimento está sendo feito aqui. O depoimento do advogado depoente às vezes age como se fosse seu depoimento, porque eles estão pagando por ele. A realidade é que é o SEU depoimento. É o seu testemunho, a sua credibilidade, e a sua reputação. Se você precisa de uma pausa, então declare claramente que você precisa de uma pausa. É difícil se concentrar quando tudo o que você pode pensar é em ter que ir ao banheiro! O seu advogado deve sempre apoiá-lo para sair do quarto, se você acha que precisa sair. Se o advogado do depoimento falar muito rápido, então diga isso. Seja cooperativo, mas não seja um empurrão.
Tenha sempre o controle das suas emoções. Com isto não quero dizer que você não possa chorar se a situação realmente o exigir. Digamos que você é uma enfermeira que trabalhou muito tempo com uma paciente com câncer, da qual você se tornou muito próxima antes de morrer. Seria bom derramar uma lágrima ou duas se falássemos dos seus últimos dias. Mas berrar histéricas, não seria bom. As emoções estão bem, mas devem ser adequadas à hora e ao lugar. Se você está sendo importunado e espancado pelo advogado sobre um ponto e você apenas sente que vai explodir, você precisa sair da sala e ter tudo sob controle ou você vai se arrepender de não ter feito isso. Se existe uma emoção que se transfere para o registo escrito, é a raiva. Diga ao seu advogado antecipadamente que se você precisa sair da sala, eles precisam apoiá-lo em vez de dizer-lhe para esperar até um melhor ponto de ruptura no dep.
Diz ao seu advogado que, se ele sentir que está muito em cima da hora. Responda ainda mais devagar, com mais precisão, de forma mais pontiaguda. Peça esclarecimentos, mesmo que tenha relativamente certeza de que sabe o que eles estão pedindo. Faça uma pausa, se puder. Peça para ver um registro novamente, se apropriado. Quebre o ritmo e faça uma pausa, também.
Nunca, cubra alguém. Isto deve ser óbvio, mas infelizmente acontece com demasiada frequência. Quando você entrou no campo médico você fez um juramento de “primeiro não fazer mal”. Isso significa que você também não ajuda as pessoas que quebram esse juramento. Não me interessa como te ameaçaram, ou coagiram, ou até chantagearam. Se você não está disposto a se afastar desse trabalho no momento em que o faz para ser honesto e verdadeiro em todas as negociações com e para os pacientes, então você não deve estar na área médica. A verdade será sempre o seu melhor escudo contra a ofensiva. Você não precisa necessariamente estar lá fora denunciando alguém, mas se lhe perguntarem se um colega de trabalho contou os instrumentos após a cirurgia e ele ou ela não contou, então não diga que o colega de trabalho contou. As amizades não são tão profundas. Este não é o seu taco de jardim ou uma aposta de golfe. Esta é a lei. Se você não acha que isso é sério, vá procurar a definição de perjúrio.
Não beba muitas bebidas com cafeína durante o dep. Eu sei que isso parece estúpido, mas na verdade eu tinha um dep onde o médico estava em seu quarto pote de café às 11:00 da manhã. O advogado da oposição tomou nota e começou a perguntar-lhe sobre o seu uso de cafeína. Ela perguntou quanto ele bebia por dia, quão rápido, se ele bebia tanto no dia da cirurgia, se bebia durante a cirurgia, se ficava nervoso, esquecido, etc. Parecia que se ele não tinha cafeína suficiente, ele ficava um pouco nervoso na retirada durante a cirurgia. Se ele tivesse sua cota, ele era uma bagunça voadora enquanto realizava a cirurgia. Então beba água no depoimento!
Certifique-se de que o seu advogado sabe tudo. Surpresas, embora divertidas para um aniversário ou aniversário, não são o material dos sonhos dos advogados. De um modo geral, as surpresas não fazem os advogados felizes ou bons resultados. Seja franco e confie no seu advogado para lidar com quaisquer aspectos negativos do seu testemunho ou ações. Nós somos treinados para fazer isso. Não faça seu advogado ter que começar a pagar a fiança quando ele ou ela estiver com a impressão de que tudo seria tranquilo. Podemos não ter um balde de fiança à mão, e todos nós podemos nos encontrar em águas profundas até o pescoço!
1. Weinstein, Mark I. Introdução ao Contencioso Civil. New York, NY; West Thomson Delmar, 2005.
2. Federal Rules of Evidence (FRE) 401.
3. Stopp, MJ. Lei de Evidência no Processo de Julgamento. New York, NY; West/Delmar Publishers, 1999.
4. Uma falsa declaração feita conscientemente num processo num tribunal de jurisdição competente, ou relativa a um assunto em que um afiliado (ou deponente) é obrigado por lei a prestar juramento quanto a algum material sobre o assunto ou ponto em questão. A afirmação voluntária sobre um assunto de facto, opinião, crença ou conhecimento, feita por uma testemunha num processo judicial como parte da prova, quer sob juramento ou sob qualquer forma permitida por lei, para substituir um juramento. Negro, HC. Black’s Law Dictionary, SIxth Edition. Nova York, NY. West Publishing Company, 1992.
Leitura adicional
1. Wollin DA, Millsom GW. Tudo o que você sempre quis saber sobre os depósitos, mas seu cliente não podia pagar para pesquisar. Rhode Island Bar Journal 2002;50(5);30-5.
2. Preparando para o seu Depósito. O site do escritório de advocacia Cochran. Disponível em: www.thecochranfirmno.com/resource_detail.asp?id&5&resource=22&detail=100. Acesso em 16 de março de 2007.
3. Preparando a Testemunha de Jeová. O site do Decisionquest. 2003. Disponível em: www.decisionquest.com/litigation_library.php?NewsID=203. Acesso em 16 de março de 2007.
4. Arroz B. Má prática: Como Sobreviver a um Depósito. Revista Medical Economics Magazine 2007. Website da revista Medical Economics Magazine. Disponível em: www.memag.com/memag/article/articleDetail.jsp?id=163096&pageID=5. Acesso em: 16 de março de 2007.
5. Apresentando Testemunhas para Depósito. Website do Houston Litigation Blog. 2006. Disponível em: www.houstonlitigationblog.com/2006/12/articles/jury-trials/presenting-witnesses-for-deposition. Acessado em 16 de março de 2007.
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